VwSen-210452/13/Lg/Wa/Hu

Linz, 15.06.2005

 VwSen-210452/13/Lg/Wa/Hu Linz, am 15. Juni 2005

DVR.0690392

E R K E N N T N I S
 

Der Unabhängige Verwaltungssenat des Landes Oberösterreich hat durch sein Mitglied Dr. Ewald Langeder nach der am 17. März 2005 durchgeführten öffentlichen mündlichen Verhandlung über die Berufung des Ing. M F, vertreten durch Dr. H L, Rechtsanwalt, R, S, gegen das Straferkenntnis der Bezirkshauptmannschaft Linz-Land vom 11. November 2004, Zl. BauR96-787-2004/Pl/Eß, wegen einer Übertretung der Oö. Bauordnung 1994 (Oö. BauO 1994), zu Recht erkannt:

1. Der Berufung wird Folge gegeben, das angefochtene Straferkenntnis aufgehoben und das Verwaltungsstrafverfahren eingestellt.

 

2. Es entfallen sämtliche Verfahrenskostenbeiträge.

Rechtsgrundlagen:

Zu  I.: § 66 Abs.4 AVG iVm §§ 24, 45 und 51 VStG.

Zu II.: § 66 Abs.1 VStG.

Entscheidungsgründe:

1. Mit dem angefochtenen Straferkenntnis wurde über den Berufungswerber (in der Folge: Bw) eine Geldstrafe in Höhe von 1.800 Euro, für den Fall der Uneinbringlichkeit eine Ersatzfreiheitsstrafe von 60 Stunden, verhängt, weil er es als zur Vertretung nach außen berufener handelsrechtlicher Geschäftsführer der F, Bauunternehmung, Gesellschaft m.b.H., welche persönlich haftende Gesellschafterin der F, Bauunternehmung, Gesellschaft m.b.H. & Co. im Standort, S, R ist, und somit als Verantwortlicher gemäß § 9 Abs. 1 VStG der Firma F, Bauunternehmung, Gesellschaft m.b.H. & Co, zu vertreten habe, dass die Firma F, Bauunternehmung, Gesellschaft m.b.H. & Co. als Bauführerin das Bauvorhaben "Errichtung eines landwirtschaftlichen Gebäudes mit Buschenschank" am 27.9.2004 ausgeführt bzw. weitergeführt habe, "obwohl mit Bescheid der Oö. Landesregierung vom 3.8.2004, BauR-155197/21-2004-m/En (zugestellt am 3.8.2004) der Baubewilligungsbescheid des Bürgermeisters der Stadtgemeinde Leonding vom 13.7.2004, GZ.III/1-1715-131/9-2002, wegen Gesetzwidrigkeit aufgehoben wurde", und die Bauführerin somit ein bewilligungspflichtiges Bauvorhaben ohne rechtskräftige Baubewilligung ausgeführt habe, ausgeführt bzw. weitergeführt habe, "indem von einem Amtssachverständigen für Bau- und Sicherheitstechnik anlässlich eines Lokalaugenscheine am 27.9.2004 um ca. 8.15 Uhr festgestellt wurde, [dass]

• die südwestlich, nordwestlich und nordöstlich liegende Kelleraußenmauer des Objektes bis zu 60 % der Kellergeschosshöhe mit Isolieranstrichen und Wärmedämmplatten ausgestattet wurde,
• die Fertigteildecke über dem Kellergeschoss zu ca. 60 % bi s70 % verlegt wurde und ca. 90 % dieser verlegten Betonfertigteile sind in die aufgehenden Kellermauern eingebunden;
• die Stiegenverbindung zwischen Keller- und Erdgeschoss zwischenzeitlich fertiggestellt wurde und derzeit die Unterstellung im offenen Deckenbereich an der südlichen Kelleraußenwand zur Errichtung der dort vorgesehenen Gewölbedecke hergestellt wird."

Begründend wird im Wesentlichen angeführt, mit Bescheid der Oö. Landesregierung vom 3.8.2004, BauR-155197/21-2004-Un/En, sei der Bescheid des Bürgermeisters der Stadtgemeinde Leonding vom 13.7.2004, GZ. III/1-1715-131/9-2002, mit welcher der Bw die Baubewilligung für die Errichtung eines landwirtschaftlichen Gebäudes mit Buschenschank auf dem Grundstück Nr., KG. L, erteilt worden war, wegen Gesetzwidrigkeit aufgehoben worden. Die aufsichtsbehördliche Entscheidung sei den Rechtsvertretern der Bauherrin noch am 3.8.2004 mittels Fax zugestellt worden.

Mit Schreiben der Oö. Landesregierung vom 4.8.2004, welches noch am selben Tag sowohl der Bauherrin als auch der Bauführerin, der Fa. F Bauunternehmung GmbH & Co, S, R, vertreten durch Herrn Baumeister Ing. M F, zugestellt worden sei, sei informiert worden, dass infolge des Wegfalls der Baubewilligung eine allfällige Fortsetzung der Bauführung als konsenslos zu beurteilen wäre. Gleichzeitig sei über die Konsequenzen der Weiterführung der Bauarbeiten informiert und insbesondere darauf hingewiesen worden, dass die Fortsetzung der Bauausführung eine Verwaltungsübertretung nach § 57 Oö. Bauordnung darstelle, die mit einer Geldstrafe von 1.450 Euro bis 36.000 Euro zu bestrafen sei.

Ungeachtet dessen habe ein Amtssachverständiger der Oö. Landesregierung für Bautechnik am 27.9.2004 anlässlich einer Überprüfung die im Spruch beschriebene rege Bautätigkeit zwecks Fertigstellung des Buschenschankgebäudes festgestellt. Weiters habe aufgrund eines durchgeführten Lokalaugenscheines eines Amtssachverständigen für Bautechnik am 10.11.2004 dieser wie folgt festgestellt:

"... ist festzustellen, dass sämtliche Bauarbeiten, welche sich auf die Rohbauherstellung des Gebäudes bezogen haben, als Weiterführung der Bauarbeiten zu klassifizieren sind. Dies wurde vom unterfertigten Amtssachverständigen bereits am 5.8.2004 im Zuge der Aushubarbeiten festgestellt. Näher erläutert bedeutet dies, dass alle Arbeiten, wie Fundierung, Herstellen des aufgehenden Mauerwerkes, Herstellen der Deckenkonstruktionen als Bauarbeiten zu bezeichnen sind...".

Aufgrund der schlüssigen und in sich nachvollziehbaren Feststellungen habe die Behörde davon auszugehen, dass es sich bei den genannten Tätigkeiten um keine Sicherungsmaßnahmen, sondern um Baumaßnahmen im Rahmen des geplanten Baufortschritts handle. Den Einwand der Bw, es handle sich um Sicherungsmaßnahmen, wertete die belangte Behörde als Schutzbehauptung. Den Überprüfungsergebnissen zu Folge stehe zweifelsfrei fest, dass die Bauführerin auf dem Grundstück Nr., KG L, mit den spruchgegenständlichen Bauarbeiten zur Errichtung eines landwirtschaftlichen Gebäudes mit Buschenschank trotz Aufhebung des Baubewilligungsbescheides am 3.8.2004 und damit ohne im Besitz der erforderlichen rechtskräftigen Baubewilligung zu sein, im spruchgegenständlichen Ausmaß nach dem ursprünglich geplanten Baufortschritt fortgefahren sei bzw. das Bauvorhaben am 27.9.2004 wie im Spruch näher beschrieben ausgeführt habe.

Die Verwirklichung des Tatbestands sei nicht bloß fahrlässig, sondern vorsätzlich - und zwar im Grad der Wissentlichkeit - erfolgt, da die Bauführerin - obwohl sie von der Bauaufsichtsbehörde mit Schriftsatz vom 4.8.2004 im Speziellen darauf hingewiesen worden sei - nach Aufhebung des Baubewilligungsbescheides in positiver Kenntnis, dass keine rechtskräftige Baubewilligung vorliegt und durch eine allfällige Baufortführung ein strafbarer Tatbestand verwirklicht wird, Bauarbeiten in dem im Spruch näher beschriebenen Ausmaße zum Zwecke der Errichtung eines landwirtschaftlichen Gebäudes mit Buschenschank ausgeführt.

Eine Notstandssituation gemäß § 6 VStG sei deshalb nicht gegeben, weil es sich bei dem im Spruch genannten Baumaßnahmen um keine Sicherungsmaßnahmen handle und die spruchgegenständliche Bauführung nicht im Zusammenhang mit einer unmittelbar drohenden Gefahr für das Leben und die Freiheit oder das Vermögen von Personen stehe. Ein Schuldausschließungsgrund im Sinne eines Notstands liege daher mangels Vorliegens einer Notstandssituation nicht vor.

2. Gegen dieses Straferkenntnis richtet sich die vorliegend rechtzeitig eingebrachte Berufung, in der die Aufhebung des Straferkenntnisses und die Einstellung des Verfahrens beantragt wurde.

Vorgebracht wird, vom Bürgermeister der Stadtgemeinde Leonding sei mit Schreiben vom 14.9.2004 an die Bauwerberin der Auftrag erteilt worden, geeignete Maßnahmen zur dauerhaften Absicherung der an der Baugrube vorbeiführenden Gemeindestraße D S zu treffen und zu gewährleisten, dass durch die bestehende Baugrube keine Gefährdung von Nachbargrundstücken durch Abrutschen eintritt. Daraufhin sei der gerichtlich beeidigte Sachverständige Prof. Dipl.Ing. Dr. R E beigezogen und festgestellt worden, dass es am wirtschaftlichsten sei, dem Auftrag des Bürgermeisters in der Form nachzukommen, dass das Kellergeschoss und teilweise auch das Erdgeschoss entsprechend der ursprünglichen Baubewilligung größtenteils hergestellt werde, um dann im Bereich der D S entsprechend hinterfüllen zu können. Die Herstellung des Kellergeschosses und des Erdgeschosses sei aus statischen Gründen notwendig gewesen, um die Hinterfüllung der Böschung entsprechend abstützen zu können. Dies ergebe sich auch aus dem beigelegten Gutachten von Prof. Dipl.Ing. Dr. R E vom 24.11.2004.

Da ein Auftrag der Baubehörde erfüllt worden sei, liege keine rechtswidrige Bauführung vor.

Mit Schreiben vom 12.1.2005 legte der Bw dem Unabhängigen Verwaltungssenat eine Kopie des Erkenntnisses des VwGH vom 14.12.2004, Zl. 2004/05/0214-7 vor und ergänzt seine Berufung dahingehend, dass durch die Aufhebung des Bescheides der Oö. Landesregierung ex tunc der Baubewilligungsbescheid gegenüber allen am Baubewilligungsverfahren beteiligten, nicht übergangenen Parteien in Rechtskraft erwachsen sei bzw. seine Rechtswirksamkeit nie verloren habe. Sämtliche von der Firma F Bauunternehmung GmbH & Co durchgeführten, im angefochtenen Bescheid inkriminierten Bauarbeiten seien aufgrund einer rechtskräftigen Baubewilligung durchgeführt worden und sei somit kein verwaltungsstrafrechtlich strafbares Verhalten gesetzt worden.

3. Die belangte Behörde hat die Berufung samt deren Beilagen (Kopie des Schreibens der Stadtgemeinde Leonding vom 14.9.2004 und des begleitenden Gutachtens Prof. DI Dr. E vom 24.11.2004) und samt Verfahrensakt dem Unabhängigen Verwaltungssenat des Landes Oberösterreich zur Entscheidung vorgelegt und damit dessen Zuständigkeit begründet. Dieser hatte, da im angefochtenen Bescheid keine 2.000 Euro übersteigende Geldstrafe verhängt wurde, durch Einzelmitglied zu entscheiden.

Der Unabhängige Verwaltungssenat hat Beweis erhoben durch Einsichtnahme in den Verfahrensakt der belangten Behörde sowie durch Anberaumung und Durchführung einer mündlichen Verhandlung zu den Zahlen VwSen-210452, VwSen-210453, VwSen-210454 und VwSen-210455 am 17. März 2005, zu welcher A R als Bw in den Verfahren zu den Zahlen VwSen-210454 und VwSen-210455, Ing. M F als Bw in den Verfahren zu den Zahlen VwSen-210452 und VwSen-210453, deren jeweilige rechtsfreundliche Vertreter sowie HR Dipl.-Ing. E P (Abteilung Umwelt- und Anlagentechnik) als Sachverständiger erschienen sind.

In der Berufungsverhandlung wurde der Beschluss verkündet, dass die mündlichen Verhandlungen in den Angelegenheiten der Berufungen der A R und des Ing. M F gegen die Straferkenntnisse der Bezirkshauptmannschaft Linz-Land vom 5. November 2004, Zl. BauR96-584-2004/Stu, und vom 11. November 2004, Zl. BauR96-788-2004/Pl/Eß, (Bw jeweils A R) sowie vom 11. November 2004, Zl. BauR96-787-2004/Pl/Eß und vom 5. November 2004, Zl. BauR96-585-2004/Stu (Bw jeweils Ing. M F), aus Zweckmäßigkeit und Kostengründen zu einer gemeinsamen Verhandlung verbunden werden.

4. In der öffentlichen mündlichen Verhandlung wurde im Zuge einer gründlichen Erörterung des Sachverhalts mit den Parteien und dem Sachverständigen Dipl.Ing. P von letzterem festgestellt, dass davon auszugehen ist, dass die gegenständlichen Baumaßnahmen zwischen dem 1.9. und dem 27.9.2004 durchgeführt worden waren.

5. Der Unabhängige Verwaltungssenat hat darüber erwogen:

Im Spruch des angefochtenen Straferkenntnisses wurde offensichtlich der Text der in der Anzeige enthaltenen Feststellungen des Amtssachverständigen Ing. S vom 27.9.2004 übernommen. Diese Feststellungen sind jedoch als Rückblick auf zwischen dem 1.9.2004 und dem vorgeworfenen Tattag (mithin auf außerhalb des im Spruch vorgeworfenen Tatzeitraums) geschehene Arbeiten bezogen. Für den Tattag bleibt allenfalls der Passus relevant: "Derzeit wird die Unterstellung im offenen Deckenbereich an der südlichen Kelleraußenwand zur Errichtung der dort vorgesehenen Gewölbedecke hergestellt." Es bleibt jedoch in Anbetracht der Auskunft des Sachverständigen zumindest zweifelhaft, ob diese letztgenannten Arbeiten genau am vorgeworfenen Tattag durchgeführt wurden. Da sohin im Spruch des angefochtenen Straferkenntnisses der Tatzeitraum falsch bezeichnet wurde, ist es schon aus diesem Grund zu beheben.

Zum selben Ergebnis kommt man aufgrund folgender Überlegung: Wegen des selben Delikts (der konsenslosen Bautätigkeit am gegenständlichen Objekt) wurde der Bw mit Bescheid des Bezirkshauptmannes von Linz-Land vom 5.11.2004, Zl. BauR96-585/Stu, bestraft. Der hier gegenständliche Tatzeitraum, der 27.9.2004, liegt vor dem Zeitpunkt der Fällung des Straferkenntnisses vom 5.11.2004. Da gegenständlich von einem fortgesetzten Delikt auszugehen ist, für das nach der Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes (vgl. etwa die Erkenntnisse vom 22.9.1992, Zl. 92/06/0122 sowie vom 22.9.1992, Zl. 92/06/0087) gilt, dass die Bestrafung alle (allenfalls erst später bekannt gewordenen) Einzeltathandlungen bis zum Zeitpunkt der Fällung (Zustellung des Straferkenntnisses erster Instanz) erfasst, ist auch gegenständlich davon auszugehen, dass die im Spruch des vorliegenden Straferkenntnisses vorgeworfenen Einzelakte vom Straferkenntnis vom 5.11.2004 erfasst bzw. mit diesem abgegolten waren. Auch aus diesem Grund war spruchgemäß zu entscheiden (vgl. auch Art. 4 Abs.1, 7. ZPEMRK - Verbot der Doppelbestrafung).

In Anbetracht dieses Ergebnisses erübrigt sich die Erörterung des - nicht a priori von der Hand zu weisenden - Argument der Berufung der Bauherrin, das Verhalten (der Bauherrin; hier:) des Bw könne deshalb nicht strafbar sein, weil der Bauherrin mit Bescheid vom 26.8.2004 die Baufortsetzung untersagt wurde, im Untersagungsbescheid jedoch ausdrücklich die Nichtaberkennung der aufschiebenden Wirkung einer Berufung ausgesprochen wurde und die Berufung erst mit Bescheid des Gemeinderates der Stadtgemeinde Leonding vom 28.10.2004 abgewiesen wurde.

Rechtsmittelbelehrung:

Gegen diesen Bescheid ist kein ordentliches Rechtsmittel zulässig.

Hinweis:

Gegen diesen Bescheid kann innerhalb von sechs Wochen ab seiner Zustellung eine Beschwerde an den Verfassungsgerichtshof und/oder an den Verwaltungsgerichtshof erhoben werden; diese muss - von gesetzlichen Ausnahmen abgesehen - jeweils von einem Rechtsanwalt unterschrieben sein. Für jede dieser Beschwerden ist eine Gebühr von 180 Euro zu entrichten.

Dr. Langeder